【案例】南洋科技-控股权变更+重大资产重组，但不构成“借壳上市”

梧桐树下V

浙江南洋科技（002389）发行股份购买资产并募集配套资金的方案导致控股权变更又构成重大资产重组，但方案认定不构成“借壳上市”。

10月31日，南洋科技公布筹划了9个月之久的《发行股份购买资产并募集配套资金暨关联交易预案》。公司拟作价逾31亿元收购航天科技集团旗下优质军工资产，与现有的膜材料板块构成“军民融合”之双主业格局。伴随本次重组，南洋科技控股股东将变更为航天气动院，央企航天科技集团则将成为公司新的实际控制人。

方案：股份无偿划转+发行股份购买资产+定增募集配套资金

南洋科技本次重大资产重组包括股份无偿划转、发行股份购买资产和非公开发行募集配套资金三部分。

本次重组前，上市公司控股股东、实际控制人为邵雨田、邵奕兴。根据今年6月的公告，邵雨田将其所持南洋科技1.49亿股(占总股本的21.04%)转让给台州市金投航天有限公司。台州金投持有金投航天100%的股份，为其控股股东，背后的实际控制人为台州市国资委。而本次重组预案显示，经台州市国资委和国务院国资委批准，台州金投将其持有的金投航天100%股权无偿划转至航天气动院。

根据预案，南洋科技拟通过定增向航天气动院购买其持有的彩虹公司100%股权和神飞公司36%股权；同时向航天投资、保利科技以及海泰控股分别购买其持有的神飞公司各16%股权。其中，彩虹公司100%股权的交易价格暂定为24.16亿元，神飞公司84%股权的交易价格暂定为7.29亿元。南洋科技本次发行股份购买资产的发行价为13.18元每股。

同时，南洋科技拟以13.18元每股向航天气动院、航天投资、航天财务、航天长征、航天宏康、台州金投等十名对象非公开发行股票募集配套资金14亿元，用于彩虹无人机产业基地建设，以及新概念无人攻击机研制。

本次交易完成后，控股股东和实际控制人变更

本次交易完成后，航天气动院将直接持有上市公司2.18亿股股份，另通过金投航天间接持有上市公司1.49亿股，合计直接及间接持有3.68亿股，成为上市公司控股股东。航天科技集团则通过旗下航天气动院、航天投资、航天财务、航天长征以及航天宏康等合计间接持有上市公司3.88亿股，由此成为上市公司实际控制人。

本次交易构成重大资产重组

本次交易标的资产与上市公司2015年度财务指标对比如下：

单位：万元

项目	资产总额	营业收入	资产净额
标的资产2015年末/度（未经审计）	103,516.56	69,404.91	44,435.57
成交金额	314,545.60	—	314,545.60
孰高	314,545.60	69,404.91	314,545.60
标的资产（或成交金额）/上市公司	85.21%	75.17%	94.35%
《重组管理办法》规定的重大资产重组标准	50%	50%	50%且金额>5000万元
是否达到重大资产重组标准	是	是	是

注：由于目前标的资产的审计、评估工作尚未完成，因此成交金额暂以标的资产预估值计算。

因此，根据《重组管理办法》第十二条和第十四条的规定，本次交易构成重大资产重组。

本次交易不构成“借壳上市”

1、《重组管理办法》关于借壳上市的规定

《重组管理办法》第十三条规定：“上市公司自控制权发生变更之日起60个月内，向收购人及其关联人购买资产，导致上市公司发生以下根本变化情形之一的，构成重大资产重组，应当按照本办法的规定报经中国证监会核准：

“（一）购买的资产总额占上市公司控制权发生变更的前一个会计年度经审计的合并财务会计报告期末资产总额的比例达到100%以上；

（二）购买的资产在最近一个会计年度所产生的营业收入占上市公司控制权发生变更的前一个会计年度经审计的合并财务会计报告营业收入的比例达到100%以上；

（三）购买的资产在最近一个会计年度所产生的净利润占上市公司控制权发生变更的前一个会计年度经审计的合并财务会计报告净利润的比例达到100%以上；

（四）购买的资产净额占上市公司控制权发生变更的前一个会计年度经审计的合并财务会计报告期末净资产额的比例达到100%以上；

（五）为购买资产发行的股份占上市公司首次向收购人及其关联人购买资产的董事会决议前一个交易日的股份的比例达到100%以上；

（六）上市公司向收购人及其关联人购买资产虽未达到本款第（一）至第（五）项标准，但可能导致上市公司主营业务发生根本变化；

（七）中国证监会认定的可能导致上市公司发生根本变化的其他情形。

上市公司实施前款规定的重大资产重组，应当符合下列规定：

（一）符合本办法第十一条、第四十三条规定的要求；

（二）上市公司购买的资产对应的经营实体应当是股份有限公司或者有限责任公司，且符合《首次公开发行股票并上市管理办法》规定的其他发行条件；

（三）上市公司及其最近3年内的控股股东、实际控制人不存在因涉嫌犯罪正被司法机关立案侦查或涉嫌违法违规正被中国证监会立案调查的情形，但是，涉嫌犯罪或违法违规的行为已经终止满3年，交易方案能够消除该行为可能造成的不良后果，且不影响对相关行为人追究责任的除外；

（四）上市公司及其控股股东、实际控制人最近12个月内未受到证券交易所公开谴责，不存在其他重大失信行为；

（五）本次重大资产重组不存在中国证监会认定的可能损害投资者合法权益，或者违背公开、公平、公正原则的其他情形。

2、本次交易不会导致上市公司主营业务发生变更

根据《上市公司行业分类指引（2012年修订）》，“当上市公司某类业务的营业收入比重大于或等于50%，则将其划入该业务相对应的行业”。2015年度，标的资产营业收入金额为69,404.91万元，上市公司2015年度营业收入为92,336.62万元，标的资产营业收入金额小于上市公司营业收入金额，本次重组完成后，上市公司原有业务所产生的营业收入占重组完成后上市公司全部营业收入50%以上，因此，上市公司主营业务并未发生变更。

3、本次交易不构成借壳上市

本次交易标的资产与上市公司2015年度财务指标对比如下：

                                                   

  单位：万元/万股

项目	资产总额	营业收入	净利润	资产净额	发行股份
标的资产2015年末/度（未经审计）	103,516.56	69,404.91	8,167.85	44,435.57	23,865.37
成交金额	314,545.60	—	—	314,545.60	—
孰高	314,545.60	69,404.91	8,167.85	314,545.60	23,865.37
上市公司2015年末/度（经审计）	369,120.46	92,336.62	10,007.79	333,367.37	70,992.30
标的资产（或成交金额）/上市公司	85.21%	75.17%	81.61%	94.35%	33.62%
《重组管理办法》规定的借壳标准	100%	100%	100%	100%	100%
是否达到借壳标准	否	否	否	否	否

从上表可见，本次交易成交金额31.45亿元占上市公司2015年末资产净额33.34亿元的94.35%，离100%的标准只差5.65%，还是挺悬的！

为什么南洋科技千方百计要做到“不构成借壳上市”：核心标的资产设立才半年

本次交易核心标的资产彩虹无人机科技有限公司成立于2016年4月29日，离预案公布之日成立才半年之久，若触发借壳上市，则必然不符合“运行需满三年”的核心要件。

所以南洋科技要精心设计成交价格，竭力避开5条借壳红线中的任何一条。因为，一旦被审核部门认定为借壳上市，因核心资产彩虹公司成立才半年，离3年存续期甚远，明显不符合借壳上市的条件，这个方案走不通。

是否被认定为借壳上市仍有变数

南洋科技虽然机关算尽，五个财务指标、主营业务变更、发行新股比例这些借壳上市的红线都规避了，但《重组管理办法》第13条第7项赋予了证监会相当大的自由裁量权：如果中国证监会认定南洋科技的方案存在可能导致上市公司发生根本变化的其他情形，也可以认定构成借壳上市。