【急问】代持涉及实际控制人变更+红筹架构清理+实际控制人双重国籍

kenzo86

最近接触到一企业，本来想去境外上市，搭建了红筹架构，现在欲回国内上市。

股权机构如下：BVI [A(70%)+B(30%)]100%控股香港投资公司100%控股境内经营实体

其中，实际控制人为B（100%），A为B亲兄弟，因其有境外身份，帮B代持70%的股份，规避<<关于外国投资者并购境内企业的规定>>第十五条"并购当事人应对并购各方是否存在关联关系进行说明，如果有两方属于同一个实际控制人，则当事人应向审批机关披露其实际控制人，并就并购目的和评估结果是否符合市场公允价值进行解释。当事人不得以信托、代持或其他方式规避前述要求。"的规定。

现在B也取得了境外身份，暂时为双重国籍。B旗下还有一个公司，在运作香港上市。

问题：

1、披露代持，还原股权结构的话，涉不涉及实际控制人变更，有没有解决的办法，还是只能再运行3年

2、披露代持的话，就会涉嫌重大违法违规，有没有好的解决之道，有没有相关案例

3、若返程投资未进行外汇补登记，且发生了分红或转增行为，且未按规定时间汇回境内，是否又涉及重大违法违规，有没有好的解决之道，有没有相关案例

4、拆除红筹架构后所得税是否一定要补？可否申请缓缴？有无案例

5、B的身份对红筹架构的拆除有何影响，包括在境内上市和在香港上市的两个项目

我们自己已经有了一个大概的判断，还想听听各位同仁的想法，非常感谢！

fushengbin

1. 为避免麻烦，建议将错就错，不要扯代持的事情。
2. 来一个股权转让或赠予（国内对股权赠予在直系亲属间是不用交税的，境外得看具体国家的规定）。
3. 返程投资及分红等未进行外汇登记，当然涉及违规。要解决，解铃还须系铃人，去和外管局协商，由外管局看情况办理，把这件事了解。
4. 拆除红筹架构，如果不满足中外合资企业的条件，需要一次性补缴。至于是否有缓交，目前我没有看到。
5. B的双重国籍是明显障碍，要国内上市必须要解决掉一个。香港上市的公司不知和红筹架构有什么关系？

kenzo86

fushengbin 发表于 2012-6-19 09:23
1. 为避免麻烦，建议将错就错，不要扯代持的事情。
2. 来一个股权转让或赠予（国内对股权赠予在直系亲属间 ...

谢谢老大~

dudududulilac

如果讲错就错，再由A转股权给B，会不会导致实际控制人变化，除非再等三年？B有双重国籍，可以放弃国内身份，这样的话外资控股架构可保留，不用全部转回

ywelch

1、2 看能否将A和B合起来认定为实际控制人，代持不披露了，以后股利分配之类的，兄弟俩自己商量。

3、返程投资未补登记的很多，处罚也是罚实际控制人，一般当地外管还是可以做些工作，处罚金额不构成重大即可。之前有家预披露的连云港公司，可以找找。

4、A和B都是外籍情况下，可以保留境外结构，中间层打掉一些就可以，不存在补税。

5、去掉一个国籍。

gongyun1980

我本人做过红筹案例,给你一些建议;
第一,之前存在代持协议,然后再披露代持,企图让监管层相信代持协议的真实性进而认定实际控制人不变是不现实的,我们和监管层沟通过,代持协议是不会认的,道理很简单,这种代持协议在兄弟间可以随便起草,未经公证,凭什么让人家相信你的代持是真实的?我建议不要披露代持协议,就像楼上几位说的,将错就错吧,保持现有股权结构不变!
第二,不能搞股权赠与,否则又要重新运作至少两年(非创业板三年);
第三,不能认为将兄弟二人认定为是一致行动人后,就认为再将股权转让给兄弟后,实际控制人不变,因为实际控制人从两人变成一人,就是发生变化了,道理很简单;
第四,你设立红筹架构以及返程投资都没按照75号文登记,后来又发生分红,这可能比较麻烦,我曾经碰到过这样的案例,在浙江,当地外管局的意见是,肯定要处罚,但可以和外管局协商,不要罚上市主体公司,尽量罚股东个人,而且不要构成重大违法的处罚行为;
第四,红筹回归,裞是肯定缴纳的,能否缓交要看你和税务局沟通的结果,但可以尽量按照净资产为基数进行核税,而不是市场价格评估,这样税务成本低;
第五,实际控制人如果刚取得外国国籍,证监会可能不认可外资身份的,红筹回来后,如果股权全部转移到B,公司是内资公司;B的双重国籍不行的,要及时处理.

jshljustin

补充几点
首先，必须补登记，这个要注意，才能罚款金额不小，对上市造成一点障碍

关于税收问题，看是否适用特殊税务处理

实际控制人恢复，一般认定是实际控制人发生变化

kenzo86

jshljustin 发表于 2012-8-2 15:18
补充几点
首先，必须补登记，这个要注意，才能罚款金额不小，对上市造成一点障碍

非常感谢，是按照这个在操作

david_4317

比较复杂的事情，估计要看公司在外管方面的公关能力了。

freedomer1988

赞成二楼的观点。