IPO法律评论：体检第一股慈铭体检获批——第一资本专业解读

jianjian1213

2014年1月3日，证监会下发批文，核准慈铭健康体检管理集团股份有限公司（慈铭体检，002710）公开发行不超过4,000万股新股。自2012年7月27日证监会主板发审委第142次会议审核通过其上市申请，至此慈铭体检上市之路终于尘埃落定。

慈铭体检主营业务为向客户提供健康体检服务，为国内体检上市第一股。但据搜狐资讯报道，公司近年来经营业绩并不理想， 2013年1月至9月，慈铭体检净利润大幅下滑35%，这是2009年以来，慈铭体检业绩首次出现下滑，而且下滑幅度较高。此外，慈铭体检2012年收入和净利润分别为6.72亿元和9,793万元，净利润同比增速仅12%，已出现放缓迹象，到2013年，全年业绩几乎无增，预计扣非后净利润在9,637万元到1.06亿元之间，同比变化幅度为0%-10%，2014年1季度，扣非后净利润甚至有亏损可能，业绩呈直线下滑趋势。

慈铭体检招股书显示，上市前，慈铭体检股权结构较为复杂，公司实际控制人为胡波和韩小红夫妇，上市前与其一致行动人的合计控制的股份比例为39.38%，剩余股份主要为PE投资机构持有，北京鼎晖等多家PE共持有公司44.66%股份，其中，受同一团队管理（即鼎晖投资）的北京鼎晖、鼎晖一期、天津宝鼎、鼎晖元博共持有慈铭体检4080.77万股，占慈铭体检总股本的34.01%，与实际控制人及其一致行动人的股权比例较为接近。

由于遭逢IPO停审事件，和其他同期上市公司一样，慈铭体检上市审核过程非常漫长，自2011年3月首次申报到2014年1月拿到发行批文，慈铭体检发行审核时间接近三年。就中介机构为其上市出具的文件，我们发现了一个颇为有趣的“插曲”，慈铭体检首次申报的法律意见书及律师工作报告记载的出具时间均为2011年11月，显然非笔误所致，证监会在审核中并未发现该问题，至于具体原因就不得而知了。

在证监会审核期间，各中介机构共进行了多达十六次的反馈。第一资本资深证券律师团队全面研读了其招股书、法律意见书、律师工作报告及十六份补充法律意见书，对该案例进行深入解读和观察，总结其上市过程涉及的重大问题，剖析其中关键：

PE投资同行业不构成同业竞争，案例效应值得借鉴。

据慈铭体检招股书显示，公司股之一深圳天图（持股比例6.18%），还投资另外一家医疗类公司北京凤凰联合医院管理股份有限公司及易生科技（北京）有限公司，持股比例分别为13.92%和7.94%，该问题受到了证监会的关注，并要求慈铭体检保荐机构及律师确认，是否对慈铭体检发行上市构成不利影响。对于该问题，慈铭体检券商及律师进行了详细的解释，具体处理思路如下：

北京凤凰联合医院管理股份有限公司、易生科技（北京）有限公司与慈铭体检虽然同属医疗行业，但其从事的业务与慈铭体检健康体检业务不存在同业竞争。此外，深圳天图从事创业投资业务，持有慈铭体检6.18%股权，持股比例较小，且不参与所投资企业的经营管理。因此，深圳天图投资北京凤凰联合医院管理股份有限公司、易生科技（北京）有限公司不会对慈铭体检本次发行上市构成不利影响。

为进行上市，大量企业通常会在上市前引进PE投资者，而投资者由于专门从事投资业务，特别是专业基金，往往会在同行业中投资多家公司。在上市审核过程中，该等PE投资同行业公司是否构成同业竞争问题，一直是证监会审核关注的重点。珠海亿邦即曾因股东九鼎投资同时持有其同行业关联方山西普德近15%股份，而被证监会否决其上市申请。从相关法律来看，同业竞争仅限于规制公司实际控制人，但在审核过程中，证监会通常会将其范围扩大。至于PE投资同行业是否构成同业竞争问题，目前并未认定标准，需根据个案具体判断，我们认为，应主要从以下方面进行考虑：持股比例多寡、是否委任董事、高管，是否与被投资公司进行交易，是否与被投资公司存在直接替代性竞争等。从慈铭体检项目看，其显然在该等方面符合了证监会的审核理念，为此通过审核也就在情理之中了，该问题值得存在类似情况的拟上市主体借鉴及参考。

医疗纠纷及行政处罚频发，拟上市公司需引以为戒。

慈铭体检招股书披露，慈铭体检报告期内存在10起万元以上的医疗纠纷及一起医疗事故，并多次受到客户投资，而且在证监会审核过程中还曾新增了三起医疗纠纷。此外，慈铭体检及其子公司还受到了包括工商、广告、发改、卫生等部门多大五次的行政处罚。该问题引发了证监会的重点关注，要求确认是否构成上市重大不利影响。对此，慈铭体检中介机构进行了如下解释：

慈铭体检受到的行政处罚金额较小，取得了不构成重大违反行为的确认，并已进行了妥善整改。慈铭体检涉及的医疗事故及医疗纠纷，已妥善处理，根据相关案件责任程度对有关责任人进行了诫勉及处罚，并制定了具体改进措施。

合法经营问题是公司申请上市的基础，在审核时自然会受到重点关注，且不存在重大违法行为是公司上市的法定要件之一，慈铭体检存在的上述问题受到了证监会多达四次的反馈。对于该等问题的回复，慈铭体检中介机构的解释中规中矩并无亮点可言，但证监会的严厉态度可见一斑，毕竟没有任何企业希望就同一问题受到证监会的四次反馈要求，拟准备上市的企业应引以为戒。

遭到多次上市举报，受证监会重点关注。

根据慈铭体检的公开披露资料，在上市审核过程中，公司遭多次举报，分别涉及虚假宣传、股权纠纷、管理混乱、无资质经营等多个方面，该等举报受到了证监会的重点关注，并两次反馈要求中介机构进行核查。

慈铭体检的保荐人及律师，采用多种核查手段，确认无举报人所述情形，存在的有关问题也不构成发行人发行上市的障碍。考察该等回复，在说服举报人及满足审核要求上应还存在一定的差距，但证监会并未再要求进一步核查，背后存在因公司与举报人达成默契而撤销举报的可能。

根据证监会目前的审核要求，在上市核查过程中，凡是出现举报的，公司及相关中介必须进行核查，若确实存在举报的问题的，都需妥善解决并处理。公司上市牵涉范围很广，难免会出现某些争议，如何合理处理该等争议，以免上市举报的产生，对于公司上市将是一个重大的问题和考验，若处理不慎，则会给公司上市带来重大障碍或至少造成公司上市的严重拖延。

如果您有任何与公司A股上市有关的法律问题，欢迎添加微信订阅号“第一资本”。

johnlon

干货帖，风投涉及的同业竞争和关联交易解释很有参考价值！

jianjian1213

多谢多谢，欢迎关注

SevenJi

干货！长知识了！

njwdp

“珠海亿邦即曾因股东九鼎投资同时持有其同行业关联方山西普德近15%股份，而被证监会否决其上市申请。”珠海亿邦被否的主要原因应该不是PE持股的原因，而是珠海亿邦主要利润来源代销山西普德的产品，而上市后自营和代销比例变化带来的经营模式变化。