【求问】境内企业将国有资产向境外同一控制人下的境外企业无偿划转的程序问题

镇宅之宝

假设某国有企业A，希望将其拥有的境内公司B的资产转移到在境外设立的SPV中：

1. 能否采用无偿划转形式？
《企业国有产权无偿划转管理暂行办法》中规定将企业国有产权无偿向境外划转的办法另行制定。但不知目前是否已经有专门制定的具体规定？哪位有过实践经验的，可否分享？

2. 如果采用无偿划转形式，是否还需要适用十号文的规定？
由于无偿划转不涉及任何对价，那么这种情况是否属于十号文所规制的“并购”行为，并且需要经过商务部门的审批程序，以及具体如何操作（比如无偿划转协议是否即作为替代股权转让协议等）？

3. 是否需适用红筹指引？
根据97红筹指引，凡将境内企业资产通过划转转移到境外中资非上市公司再注入境外中资控股上市公司在境外上市，境内企业或者中资控股股东的境内股权持有单位应当按照隶属关系事先经省级人民政府或者国务院有关主管部门同意，并报中国证监会审核后，由国务院证券委按国家产业政策、国务院有关规定和年度总规模审批。
现在不确定的是，前述程序应适用于企业重组/上市的哪一个步骤？是否在无偿划转这一步骤即需适用此规定？以及是否仍需同时适用其他规定？

问题有点多，还望各位大大不吝赐教！非常感谢！！

fushengbin

1.目前没有国有资产境内外划转的文件。
2. 不知道是不是属于10号文规定的其他方式，没见过案例。
3. 适用红筹指引。
4. 国企境外上市现在不鼓励适用红筹方式。
5. 划转的税收问题值得关注。

yusu

补充一下第三点，个人理解，在重组阶段，不必适用红筹指引。

镇宅之宝

fushengbin 发表于 2012-6-29 20:16
1.目前没有国有资产境内外划转的文件。
2. 不知道是不是属于10号文规定的其他方式，没见过案例。
3. 适用 ...

多谢版主热心解答~~

但是经查找，发现有一个案例发生在十号文颁布之后，涉及国有产权向境外的无偿划转，并且获得了商务部的批复：

商务部关于同意北京万源工业公司股权划转的批复
（商合批〔2007〕731号）

中国航天科技集团公司：

　　《关于继续开展航天科技通信有限公司重组工作的请示》（天科经〔2007〕571号）悉。经研究，现批复如下：

　　一、同意中国运载火箭技术研究院（以下简称火箭院）将所持北京万源工业公司100%股权无偿划转给其英属维尔京的全资子公司“Astrotech GroupLimited”（以下简称AGL公司）的全资子公司“AdvancedGrade Holdings Limited”（以下简称AGHL公司）。股权划转后，航天科技通信有限公司（以下简称航通公司）以9亿港元的收购价格向AGL公司收购AGHL公司的100%股权，收购方式为：航通公司向AGL公司支付1.3亿港元，并向其定向增发22亿股股份（每股发行价0.35港元，共计7.7亿港元）。

　　二、根据国家规定，境外企业中方股份不得以个人名义持有。如有特殊情况，确需以个人名义持有的，必须按规定办理委托协议书公证手续。请向主办单位提出要求并监督执行。

前述AGHL，也就是划转的受让方是一家在BVI设立的公司。

现在无法确定的是：
1.以上交易之所以需要商务部批复是否由于“无偿划转”也构成“关联并购”，还是基于其他原因？
2.如果无偿划转也被认为是关联并购的一种，以上批复是否能够表明无偿划转这种模式是能够获得批复的？

不知道大大们有没对此案例有过研究的？或者见过类似的案例？望请不吝赐教，非常感激！！

fushengbin

开眼了，竟然是商务部批准央企的产权转让行为。

nana0425

很巧，四楼的案例我接触过，不属于并购行为。该无偿划转事项，当时不仅是商务部批复，国资委、发改委、外汇管理局都作了批复，只要一圈都跑下来需要半年到一年，问题是跑完了后，无偿划转到境外的资产进行资本运作的相关资产评估报告过期了，报到国资委备案的时候，费了老劲了！