16.如何理解最近 3年行政处罚是否属于重大违法行为的问题? |
《首发管理办法》第二十五条规定,“发行人不得有下列情 |
形:……(二) 最近36个月内违反工商、税收、土地、环保、海关以 |
及其他法律、行政法规,受到行政处罚,且情节严重;……”。 |
原则上,“罚款”以上的行政处罚都视为重大违法行为,但行 |
政处罚实施机关依法认定不属于重大违法行为、能够依法做出合理 |
说明的除外。此外,保荐机构将根据处罚实施机关出具的认定,通 |
过尽职调查和独立的分析,综合判断发行人是否存在《首发管理办 |
法》第二十五条规定的重大违法行为。 |
此外,还需要关注发行人董事、监事和高级管理人员是否因违 |
法了证券相关法规、交易所相关的规定,在最近36个月内受到中国 |
证监会行政处罚,或者最近12个月内受到证券交易所公开谴责,从 |
而违反《首发管理办法》第二十三条关于董事、监事、高管任职资 |
格的规定。 |
本节案例 |
案例一:重大安全事故 |
A公司报告期内染料车间发生化学爆炸,造成8人死亡,5人受伤, |
直接经济损失达300万元。经调查,事故发生的原因是操作工违章作 |
业。对此,有关部门认定此次事故属于较大责任事故,并对A公司罚 |
款40万元。事故发生后,A公司一方面主动向政府相关部门汇报整个 |
事故的过程和发生原因并配合相关部门的调查工作,另一方面积极 |
妥善处理好伤亡员工及家属的安抚和补偿工作。同时,根据市安全 |
监管局、环保局、质监局等部门的整改建议,对公司进行了整改。 |
半年后,市安全监管局确认“该公司安全生产管理责任已经落实到 |
位,安全生产制度、规程较为完善,发现的事故隐患已全部整改结 |
束”。此次安全事故是否造成发行人发行上市障碍? |
解析:对于报告期内的重大安全事故,审核的思路主要是尊重 |
当地主管部门的意见。报告期内若出现重大安全事故,在向证监会 |
反馈意见时,可按以下思路进行解释:(1)将事故的基本情况介绍清 |
楚;(2)由主管部门界定责任主体和处理结果,如果构成重大安全责 |
任事故,属于重大违法行为,将从整改行政处罚实施完毕起36个月 |
后才能发行上市;(3)介绍公司整改情况;(4)公司的生产经营、财 |
务指标和上市条件不会因此事故而受影响。 |
综合A公司事故的原因、经过、涉及范围、后果、影响、安全整 |
改措施和有关部门处理意见等进行判断,安全监管局认定该事故不 |
构成重大违法行为,因此并未影响A公司的持续经营能力,未对公司 |
公开发行构成实质性障碍。 |
案例二:上市前存在行政处罚 |
A公司在申请上市前存在以下行政处罚情况:1、未经海关许可 |
并补缴应纳税款,将保税货物800台电机转让国内客户,违反海关监 |
管规定;2、在未到海关办理备案手续的情况下,擅自将保税原材料 |
160吨交给B工厂加工,违反海关监管规定。综上两项,A公司被处以 |
罚款300万元。对此,A公司采取有效纠正措施。事后,当地海关出 |
具处罚问题说明,认定“公司行为属于性质不严重的违法、违规行 |
为”。请问A公司是否符合发行上市条件? |
解析:《首发管理办法》第二十五条规定,“发行人不得有下列 |
情形:……(二) 最近36个月内违反工商、税收、土地、环保、海关 |
以及其他法律、行政法规,受到行政处罚,且情节严重;……”。原 |
则上,“罚款”以上的行政处罚都视为重大违法行为,但行政处罚实 |
施机关依法认定不属于重大违法行为、能够依法作出合理说明的除 |
外。此外,保荐机构将根据处罚实施机关出具的认定,通过尽职调 |
查和独立分析,综合判断发行人是否存在《首发管理办法》第二十 |
五条规定的重大违法行为。 |
本案例中,A公司积极配合海关调查,及时采取有效措施纠正违 |
规行为,未造成严重的危害后果,未对公司的发行申请构成障碍。 |
案例三:很可能形成重大不利影响的民事诉讼 |
2002年1月,A公司因工程款纠纷向市中级人民法院起诉发行申 |
请人B公司,要求B支付延期工程款2000万元,违约金200万元。该诉 |
讼在发行前仍在法院一审中,若败诉,发行人将面临较大的赔偿金 |
额支付风险(该公司上市前一年净利润为5000万元)。请问,B公司应 |
如何处理该问题以避免对发行人持续经营能力产生实质性影响? |
解析:对于发行前未完结的诉讼或仲裁,需要详细估计对公司 |
生产经营尤其是财务数据的影响,充分估计损失和可能性,足额确 |
认或有负债并作重大风险提示;如果金额较大或者对公司持续盈利 |
能力构成重大不利影响的,应当延期申报,待法院出具终审结果, |
方可申报。 |
案例三:收入确认问题 |
拟上市公司A,在报告期三年内其原始财务报表存在未开具发 |
票、未入账的现金销售收入分别为1000万元、1500万元和2500万元。 |
在编制申报报表时,将其作为收入调账入账。由于与此收入相对应 |
的营业成本在原始报表已经反映,且相应报告期内公司享受免税待 |
遇,上述调整导致报告期内净利润较原始报表等额增加。净利润增 |
加部份分别占当期净利润的19%、29%和45%。相应地,A公司补缴 |
了有关的增值税和所得税。该情形会构成发行审核障碍吗? |
解析:在本案例中,审核关注点将集中于以下几点:(1)没有任 |
何证据表明产生的现金是由产品销售收入所形成,销售收入确认依 |
据不足,且该调整对净利润有重大影响;(2)A公司在报告期内每年 |
都存在未开具发票、未入账的现金销售收入,是否属于有意而为之 |
的偷税漏税行为;(3)若偷税漏税理由成立,该行为当属于重大违法 |
行为;(4)报告期内每年都存在该行为,A公司董事、高管的诚信和 |
勤勉尽责存疑;(5)上述情形表明A公司财务会计工作严重不规范, |
与《首发管理办法》规定的要求不符。因此A公司上述情形将对其发 |
行审核构成严重的障碍。 |