代持股份的解决与实际控制人认定

tuzhibing

各位大侠，好！
     小弟目前遇到一个这样的项目，情况如下：公司成立于2007年，公司目前（截止至2013年3月20日）工商资料显示的股权情况是张某35.33%、李某A   29.34%、李某B  27.33%、陈某8%，但实际上张某、李某A  、李某B  等合计持有公司的92%股份均为代林某持有，林某是公司的创始人，一直控制公司的决策和方向。
     林某与李某A  、张某、李某B  的关系如下：林某与李某A  夫妻关系，李某B  是李某A  的同胞哥哥，张某是李某A  的妹夫。
    问题：
      1、林某实际一直控制着公司，但是从工商资料显示一直没有直接持有公司股份，是否能够被认定为实际控制人？法律依据是什么？
      2、代持股份情况如何解决？公司计划的申报期2012年、2013年及2014年， 第一大股东发生变更是否会影响到申报期的确定？
      3、各位大侠有没有类似的案例提供？包括成功过会或被否的案例
     非常感谢！

fushengbin

看看公司法解释三吧。

tommy622

1、工商登记是形式，谁实际履行了出资义务是实质，存在代持不影响实际控制人的认定。
2、近三年实际控制人未发生变化即可。

华扬新一

最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）法释〔2011〕3号第二十五条、二十六条、二十七条有详细解释

hxdao

工商信息虽没有注明，但林某也是股东，这个不影响实际控制人的认定。照上面的情况，可以认定林某为实际控制人，也可以认定林某夫妻为实际控制人，具体如何认定，根据公司实际去考量。但不管如何认定，实际控制人均未发生变化。

代持问题比较反感，特别是代持的股份比例又这么高，如果处理不好，可能会成为障碍。

深蓝

建议从夫妻共同财产的角度去解释，将实际控制人认定为林某及李某A。此外就代持的问题，建议尽早规范，为充分说明当时是代持，最有利的证明就是找出当时出资时的资金流水（否则以代持去解释实际控制人提早申报的嫌疑较大），再加上各方的共同确认。此外，如果林某在公司担任董事或总经理也能很好说明其为实际控制人。

流风霜

林某一定很怕老婆

单身男女1320

代持解释实际控制人未发生变更有点困难，有木有好的案例可推荐

Angle亡灵

通过股权转让还原真实股东，但证监会对于该行为仍然会认定为实际控制人发生变更，所以必须在报告期外完成。

xyzhyuan

可以认定林实际控制人