中外合作经营非法人企业能否作为拟上市股份公司发起人

鹰击长空35

《公司法》第93条规定，申请设立股份公司时，向公司登记机关报送的文件中，要求有发起人的法人资格证明或者自然人身份证明。《公司登记管理条例》第21条规定，申请设立股份有限公司，应当向公司登记机关提交的文件中包括发起人的主体资格证明或者自然人身份证明。
一方面《公司法》要求提交法人资格证明，一方面《公司登记管理条例》只要求提供发起人的主体资格证明，虽然后法优于先法，但公司法的地位显然比公司登记管理条例要高，并且目前已上市公司中发起人为自然人和法人以外主体的情况还真是很少，所以，我们可能需要更慎重一些。
现在，据传是有些相关企业在和证监会沟通，如果有一家过会，则这个问题就会自然解决了。

winstone

我感觉作为股份公司的发起人，并没有法律规定必须是法人或自然人，公司法也没有禁止非法人单位对公司投资。法律对非法人的经济组织如合伙、联营、合作企业等也没有禁止对外投资，按照法无禁止即为允许的原则，其他经济组织作为发起人并没有法律障碍，现在的工商管理机关也允许其他经济组织作为发起人。

dawn_wyt

这个问题很好，
但是我有几个问题觉得搅在一起很糊涂
1、没有法人资格是否可以成为有限公司的发起人
2、没有法人资格是否可以成为股份公司的发起人
3、没有法人资格是否可以成为有限公司的股东
4、没有法人资格是否可以成为股份公司的股东

请大家归纳总结一下，谢谢

150204112111

同意12楼意见。

150204112111

合伙企业、个人独资企业等非法人企业虽然没有法人资格，但是法律特别规定的非法人组织，仍然是适格的法律主体，可以承担义务，行使权利，即可以从事经营活动。法律上并没有否认它们的主体资格，对其投资人承担无限连带责任的规定，并不等于否定了它们的主体资格。
职工持股会之所以不能作为发起人，我认为是因为它无法在民政部门登记为社团法人，也不能在工商行政管理部门登记为任何形式的企业组织，只能视为自然人组成的松散的联合体，不具有法律上的主体资格，无法依法行使权利，承担义务。

roger@nian

多谢各位拨冗答复。

还有一问题，据说现在证监会对有限合伙作为发起人的股份公司上市持否定态度，不是是否属实？

还据说部分外资的有限合伙形式的基金有作为股份公司发起人，并成功上市的案例，也请教各位是否属实？

谢谢！

trustking

这个问题分两方面：
1、合伙企业作为股份公司的发起人没有问题，各地工商登记注册也是允许的；
2、合伙企业作为拟发行人的股东，在证监会这里是有障碍的，已经明确延缓受理，理由为：股东为有限合伙企业，非法人，不能开证券账户 待解决开户条件后才能报上市。

trustking

据我所知，深圳已有多家企业因为股东里有合伙企业，而遇到障碍，进行“整改”的。

gsmerzhao

合作经营公司一般都有经营期限约定，靠合作契约来合作、经营，当然可以修改契约而存续，但是从诞生的时候就注定有散伙的一天，不像一般的公司假设是持续经营的，从这个意义上说不宜作为发起人。相关规定，目前没找到。

bertzc

楼上各位仁兄说的并不都全对啊！
合伙不能成为股份公司股东不是简单的因为它不具备法人资格，而是因为合伙是个由全体合伙人承担无限连带责任的非法人主体，这与股份有限公司股东的责任形式是冲突的。
股份有限公司的“有限”二字主要体现在股东以其出资额为限对公司的债权债务承担责任，而合伙的责任形式则是无限连带责任，如果合伙成为股份公司的股东，岂不是可以逃避法定的无限连带责任了？
依次类推，非法人中外合作经营企业是否能成为股份公司股东关键看它的责任形式，如果它也无限连带责任的形式，则不可以成为股份公司股东。