问一个关于业绩对赌的实际操作问题

sclf665

    我们与一家企业签订了业绩对赌协议，如果业绩达不到约定的金额，企业需要按照一定的比例降低我方的投资价格，我们想让企业以现金方式返还我们。

    这里的问题是，企业如果业绩没有达到，出现需要需要返还我方现金的情况时，怎么做张才是符合会计规章的。
    一种办法是我方投资时的溢价进入了企业的资本公积，到时候出现现金返还情况，则企业用资本公积返还我方，但好像企业的资本公积金不能直接支付，而且资本公积是所有股东享有，不能支付给其中一个股东。
    另一种办法是我们投资时，资金一部分进入企业的 注册资本，溢价部分以借款的形式进入企业资产负债表（或有负债），到时候如果出现企业需要返还我方现金的时候，直接用这个或有负债支付我方。剩余的或有负债在业绩对赌期以后转为企业资本公积金。不知道这个或有负债转为企业资本公积金有没有什么障碍。

    请高手不吝指教，谢谢啦。

erliangmi

建议用第二种，豁免债权计入资本公积。另外大股东连带责任担保。

frankhuang

建议，首先公司实际控制人承诺返现，其次，实际控制人无力返现，可直接增加持股比例。

fushengbin

债务豁免操作比较麻烦，成本比较高，比如要进行委托贷款，给银行缴纳费用；债务豁免时，企业需要缴纳债务重组所得等。
建议按照第一种操作，作为你方专享的资本公积，转增股本后，由该企业股东出资受让转增的股权。

orange2008

建议：如果只是返现条款，可以考虑从大股东或实际控制人层面考虑，跳出被投企业去规避会计处理问题。让大股东或实际控制人进行现金补偿。

bj668

现在会里不是要求在上市前要把对赌协议清理掉吗？在实践中怎么处理呀

orange2008

上市公司存在PE对赌协议的问题正在日益受到监管层的密切关注。据悉，监管层已要求保荐机构敦促发行人在上会之前须对PE对赌协议进行清理；具体而言，上市时间对赌、股权对赌协议、业绩对赌协议、董事会一票否决权安排、企业清算优先受偿协议等五类PE对赌协议已成为IPO审核的禁区。业内人士认为，监管层希望发行人股权是相对稳定且明确的，但对赌协议的存在，可能导致股权的调整；监管层或许还担心，由于现金对赌的存在，在发行人上市融资成功后，资金的用途或会被控股股东拿去偿还PE，从而损害小股东的利益；此外，在对赌协议中通常存在盈利预测条款，这与上市的目的相冲突。不过，也并非所有的对赌协议对发行人IPO均构成实质性障碍，如果该对赌协议并未对发行人股权、业绩、经营、现金流发生任何不利的影响，因此可能不构成IPO障碍。值得一提的是，部分发行人未对对赌协议进行充分披露，加大了监管层审核难度。有投行人士表示，监管层对于对赌协议本身是否完整，是否已经完全披露，比如对实践中确实存在未披露的代持问题等表现出特别关注。另据某保荐机构认为，由于国内PE入股的价格相对较高，入股的同时承担了巨大的风险，使得一些PE不愿意放弃对赌协议，从而导致了部分发行人隐瞒了对赌协议的实际情况。在当前监管层加强监管PE的背景下，清理对赌协议可能会对PE形成进一步的限制。

来源：【政策】监管层准备清理拟上市公司中的对赌协议问题 http://www.zjsr.com/news/43011.htm

如何规避，投行小兵博客上有深入的分析。

sclf665

谢谢大家的帮助

zhegive

被投资企业应该可以分红或派息吧？可以按照现金分红或派息处理。我们以前这么处理过，当然具体条款的拟定需要按照实际情况处理。我是律师，希望我们以后能合作。我的MSN：king.world@hotmail.com

补充内容 (2011-3-23 00:39):
补充说一下，您说的上述两种方案都会有一定的障碍。

VWX6609

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仅仅对一个股东分红？