关于08考试中实际控制人问题

lizhe1204

关于实际控制人的问题
08考题：下列关于发行人实际控制人的说法符合法律规定的是：
A、实际控制人可以为公司
B、实际控制人可以为个人
C、发行人可以没有实际控制人
D、实际控制人可以不是公司的股东
A、B、C、D
解析：
1、《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第11号——上市公司公开发行证券募集说明书》中关于实际控制人：
第十八条 发行人应披露控股股东和实际控制人的基本情况。实际控制人应披露到最终的国有控股主体或自然人为止。
若发行人的控股股东或实际控制人为自然人,应披露其姓名、简要背景及所持有的发行人股票被质押的情况,同时披露该自然人对其他企业的投资情况。
若发行人的控股股东或实际控制人为法人,应披露该法人的名称及其股东。披露该法人的成立日期、注册资本、主要业务、主要资产的规模及分布、最近一年母公司财务报表的主要财务数据、所持有的发行人股票被质押的情况。
因此，A、B正确。
2、如果公司同时满足以下条件，则该公司没有实际控制人：
(1)任一自然人或法人均不持有公司50%以上的股权；
(2)任一自然人或法人实际支配的公司股份表决权均不超过30%；
(3)任一自然人或法人均不能通过实际支配公司股份表决权决定公司董事会半数以上成员选任；
(4)任一自然人或法人依其可实际支配的公司股份表决权均不足以对公司股东大会的决议产生重大影响；
(5)任一自然人或法人均不能通过投资关系、协议或者其他安排实际支配公司行为。
实际中，如东软、万科。因此，C正确。
3、《上市公司收购管理办法》第八十四条规定：
有下列情形之一的，为拥有上市公司控制权：
（一）投资者为上市公司持股50%以上的控股股东；
（二）投资者可以实际支配上市公司股份表决权超过30%；
（三）投资者通过实际支配上市公司股份表决权能够决定公司董事会半数以上成员选任；
（四）投资者依其可实际支配的上市公司股份表决权足以对公司股东大会的决议产生重大影响；
（五）中国证监会认定的其他情形。
由此可见，实际控制人可以拥有公司股份，也可以不是公司股东而是通过其他方式对公司拥有实际控制权，因此，D正确。
另外，“保荐代表人考试”栏目中，拼命二郎认为：按照《公司法》第二百一十七条的规定，控股股东，是指其出资额占有限责任公司资本总额百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本总额百分之五十以上的股东；出资额或者持有股份的比例虽然不足百分之五十，但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东。实际控制人，是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。由此认定实际控制人绝对不可能是公司股东，它是通过控制控股股东的方式间接控制发行人。实际控制人和控股股东必定是两个不同的法律主体，因此认定D不正确。对此，本人有不同看法，《公司法》中“实际控制人，是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人”，本人认为，应指实际控制人可以是公司股东，也可以不是公司股东。现实情况中，一个民营企业很可能是一个自然人股东拥有60%以上股份，此时，该大股东既是控股股东，同时又是实际控制人。
以上仅是本人个人观点，希望与大家探讨。另外，本想将本贴发表在“保荐代表人考试”栏目中，无奈该板块已成私密板块。

jacktee

恭喜你，答对了