75号文 VIE结构中的境内自然人股东

玫瑰佛手茶

请教各位大侠，最近在做一个项目，在是否适用75号文的问题上难以决定，看了论坛的很多资料也没有头绪，在此向各位请教：

2008年，外国人甲独资设立BVI公司A公司，同年，甲的关系人境内自然人乙在国内设立内资企业B公司，2009年，A在国内设立WOFE公司C公司。B公司互联网业务。
2010年，境内自然人丙和丁成为A公司股东，未走外汇投资批准程序。
2011年，B公司进行增资，股东仍为A公司。
现在，A公司拟设立开曼公司，在境外上市。

请教：
开曼公司是否适用75号文，要进行外汇登记？
C公司在增资时承诺没有境内自然人或机构持股，但实际上已有境内自然人股东加入，会不会在上市后被外管局处罚，限制其外汇业务？

我的想法：
我认为开曼公司不应适用75号文，因为实际上是境内自然人以其持有的境外股权设立开曼公司并上市；C公司的权益在设立时是由外国人持有，虽然后来有境内自然人加入A公司，但境内自然人并不直接持有境内公司权益。
但，境内自然人的权益该如何处理？或者只做披露，不进行处理吗？

Marden

。。。。。。。。。。

tom151515

感觉您没把事说清楚：
1）标题中的 VIE体现在哪里？ C 公司与B公司之间签署系列合同控制文件？
2）如果进行VIE安排，那2011年为什么还对B公司进行增资并因此变更为外商投资企业？
3）谁是公司大股东和实际控制人？丙和丁持A公司的股权比例？

简单讲一下个人意见：

1）75文的问题比较不好规避（与10号文不同）；
2）关键是看公司律师能出什么样的意见以及上市地监管部门的态度（实践证明，不同律师和不同上市监管机构的差别是很大的）；
3）实践当中有不少上市公司和上市律师是含糊其辞地蒙混过关的。

玫瑰佛手茶

感谢回复^_^

是我写错主体，我来补充和修正：
1. C公司通过协议控制方式控制B公司和取得B公司的营业收入。
2. B公司是内资公司，没有增资，是我写错主体。
3. 2011年增资的是C公司。C公司在增资时，向外管局承诺其境外投资者没有境内自然人或机构持股。
4. 大股东和实际控制人是外国人甲和一家国外基金。境内自然人丙和丁的持股比例为8%.

在106号文附件2中，有提及境内自然人注入境外权益并返程投资设立特殊目的公司，但在77号文中已经没有提及。

组合吧

玫瑰佛手茶 发表于 2013-2-25 16:58
感谢回复^_^

是我写错主体，我来补充和修正：

75号文不可能回避吧。
一般需要回避的是10号文。

fushengbin

我感觉楼主问的是外汇登记问题。
建议去外管局咨询并补办吧。问题可大可小。

玫瑰佛手茶

更新一下这个项目的进展。
我们与外汇代理机构讨论了这个项目，外汇代理的意见是：鉴于境内自然人丙和丁是代外国人甲持股，所以首先在A公司层面解除代持，再由自然人丙和丁在境内分别设立内资企业，以内资企业名义申请商务部门批准对外投资并设立BVI公司，由BVI公司持有A公司股权，这样，C公司就能申请标注为机构非特反公司。
客户的意见是，可以在上市前将境内居民自然人的股权全部回购，使上市时不存在境内自然人。
其实A公司内若干非替外国人甲代持的境内居民自然人股东，但持股比例非常小，小于1%，可能会做一个反代持。
最后方案还没有确认，给大家参考，并求指导。

zhegive

good good. 现在香港上市有火了，可以做做了

tom151515

玫瑰佛手茶 发表于 2013-3-12 12:25
更新一下这个项目的进展。
我们与外汇代理机构讨论了这个项目，外汇代理的意见是：鉴于境内自然人丙和丁是 ...

我的个人经验是理论和实践总是有差距的。您可加我微信私聊，我对该问题也很有兴趣。我微信ID: tom006271

tom151515

补充两句：1）您提到106号文和77号文，但外管局最新文件是19号文；2）仅从规避75文的角度出发，你提到的外汇代理的建议值得商榷。