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本案股权转让的尽职调查描述与分析

第一部分
股权转让协议签订的意向阶段
调查概要
一、           主体问题

A：经简单工商尽职调查显示：
徐**(******205170441，上海市**区****1458号)和张*(*******105206，江苏省丰县*******家200号)为上海工商行政管理局长宁分局备案的股东记录中的合法股东；
处理：务必见到本人，核实其同意作为登记股东的事实，以确保其为有效股权持有人，而不是被冒名或被盗用的名义持股者。
B：股东变更历史显示：
上海****餐饮有限公司的原始创立登记股东为菜**（身份证号：**** 11613，上海市黄浦***118号515室），出资51万，占总注册资本比例：51%；卢***（身份证号：***** 14708023631）出资49万，占总注册资本比例：49%。2008年12月2日公司同意股东菜**把其持有的公司51%的股份以51万元RMB的价格出让给了张(，双方当日签有有效股权转让协议；2008年12月2日公司同意卢*把其持有的公司49%的股权以49万元RMB的价格转让给徐**，双方签有合法有效的股权转让协议。
处理：通过对方的权利瑕疵担保怎人条款解决。
C：查明的股东出资情况：
根据现在的材料，公司原始股东菜**的出资51万人民币和股东卢*的出资49万人民币均已实缴出资到位，（注：均为货币出资）；上海公信中南会计师事务所有限公司出具了验资报告；考虑到中国公司法对于虚假出资或抽逃出资的限制没有有效的法律措施，应当在受让控股股东股权时有所防范：
处理：要求出让方出具书面承诺其不存在出资不实或抽回出资的情形，否则在本协议项下股权转让完成的任何时候，因该事由引起的出资补足责任及其他任何责任均有转让方承担。（注：独立文件或放在股权转让协议的承诺条款里面）；

1、  登记股东是否为完全民事行为能力人；
2、  《拟转让股权协议》需同登记股东签订，但由于受让方已经知道登记股东（徐**、张*）系名义股东，实际出资人为隐名股东，且已于隐名股东实际接触，受让方已不是法律上的善意受让人，单同登记股东签订协议风险较大；同时，2008年12月2日的那次公司整体股权转让也没有征得隐名股东同意的书面文件，里面存在隐潜在法律风险。
处理：股权转让协议的附件中应当包含：名义股东经隐名股东同意转让的书面协议或承诺。
二、       关于股权转让的限制问题
A：章程限制：
经查：上海****餐饮有限公司的公司章程在股权转让的限制方面没有作出与现行有效法律不一致的地方，亦不存在关于对禁止或比法律规定更为严格的向股东以外的人转让股权的章程规定。因此，股权转让协议除双方意思表示一致外没有其他限制。
B：股权本身受限问题：
1、  经查该公司的所有工商登记股权均没有办理过工商股权质押登记；尽管故此，还是有必要在股权转让协议中加入权利瑕疵担保条款。
2、  考虑到登记股东很可能是已婚，中国法律对婚姻关系存续期间所得财产及收益，归夫妻共同所有，在此期间非因夫或妻日常生活需要（股权转让属于此类）对夫妻共同财产作出重要的决定，即没有经过夫妻另一方同意的部分共有人的处分一般被人定为无效，为防止此法律风险，尤其是本案中存在隐名股东和登记股东的复杂身份，且登记股东很可能对由自己一直承担的风险和获得的收益心存不满，故此，应当防范此可能存在的法律风险。
处理：转让方出具转让方配偶同意转让的书面证明；

股权转让协议内容设计
标的
1、  所有权：
须写明转让的股权属转让方享有完全所有权，不存在任何权利瑕疵，包括但不限于已合法排除其他股东的优先购买权，并经共有人同意，且本股权上没有设定质押。否则，转让人在与其承诺相反事实出现之日起三日内承担返还股权转让价款及赔偿受让人相关损失的责任。
2、  交付时间和风险转移
转让方交付了股权凭证（如有）即出资证明书就完成了股权的交付，公司的经营风险就已经归属于受让方；但交付不意味着受让人股东资格的取得，股东资格的取得以工商登记备案为准
处理：可以约定，公司召开股东会并作出同意转让的决议、签订股权转让协议后，转让方应及时交付出资凭证（如没有，可以公司盖章名义声明该股东取得的公司签发的股权证明已作废，自该声明作出之日视为公司已收回其股权凭证，双方已完成了股权所有权转移交付）交付当日支付第一笔价款；修改了公司章程、收缴了原公司法人印鉴、并在30内完成向登记机关申请变更手续之日，受让方支付第二笔价款；变更手续完成，公司向受让人签发股东出资证明书之日，受让人支付剩余款项。
3、  履行地
     涉及到管辖，可以选择受让方关系比较熟悉的地点；
违约责任：
受让方不按协议付款应当承担     违约金责任；
转让方具有迟延交付出资证明书、不及时召开股东会、怠于修改公司章程、办理股东变更登记等违约行为时，受让方及公司应对受让方承担         违约金的连带违约责任。

关于履行费用
因履行本股权转让协议发生的相关费用由双方约定承担，没有约定或约定不明的由依约应当履行义务的一方承担。
章程内容设计
需要变更的条款
章程第五条：股东的姓名、出资方式、出资额、出资比例（因股权转让进行的章程变更无须股东会通过）。
第九条：“首次股东会会议由出资最多的股东召集和主持，并由股东按照出资比例行使表决权”建议增加第二款：“公司股东行使表决权按出资比例确定，每一万元出资拥有一个表决权，但受让现有股东股权占公司全部股权过半数比例以上的新加入股东可以拥有每一万元出资为1.3（壹点叁）个表决权的股东权益。”
第十二条第三款，“股东会会议作出除前款以外事项的决议，须经代表三分之二以上表决权的股东通过”建议变更为“……，须经代表二分之一以上表决权的股东通过”。
第十三条“公司不设董事会，设执行董事一名，任期三年，由股东会选举产生和罢免。执行董事任期届满，连选可以连任。本届执行董事由黄伟鹏担任。
对于2008年年检资料—2007年度财务报表的分析
第一项指标：
2007年期末资产项一栏显示：流动资产下面的货币资金为41，078.73；而资产负债表

右侧的负债栏显示：应付账款和其他应付款两项合计：117204.00 +126767.50=243971.5         元人民币。
说明：公司缺少流动性，同时24万余元的短期负债一旦到期，公司没有现金可以偿付，那么公司极度缺乏经营性资金，理论上讲处在破产的边缘，但不至于资不抵债。那么一旦受让股权后，公司要正常经营，意味着需要注入新的现金流，即融资或者借债（股东或债权人）或者增资。就是说受让股权成为新股东后，如果公司要正常经营，新股东的成本比较大。
资产负债表负债项总的流动负债是：1，398，164.47元人民币。
初步估计这一百多万元负债，除了前面提到的应付债款之类外，主要是原公司股东因对餐馆改良、装修、房租金等固定资产的投入所形成的公司向股东的负债，因为资产负债表左侧形成的递延资产为：1，096，608。74元人民币。这一百多万的对股东的负债，建议进行债务重组或者不重组降低股权受让价款，即要求原股东对其因对公司的经营过程中形成的债权承诺放弃一部分、延缓一部分、不计利息一部分等等（因为公司章程规定的公司经营期限为10年到2016年，在公司经营近一半时间过去的情况下，公司的盈利仍然负值，股东及其管理者对公司的经营成果的贡献率为零且为负数，另外，考虑到公司向股东负债所形成的一百多万的递延资产，从法律和会计要求上应该在公司有效经营期间分期分摊到公司的经营成本上，那么按照公司总的经营期限和实际已经营的期限，这1，096，608。74的递延资产已经应有一半被摊销到历年的成本之中去了。股东在转让股权的时候，对公司的负债理应放弃至少一半的债权才算是合理的。因此如果不进行债务重组，唯一的办法就是以较低的价款受让51%的股权，然后新加入的股东以公司成立时原出资额承担公司可能破产清算或解散清算时的债权清偿责任才算是合理的，而原股东得以合法地抽回原法定出资成本。否则，受让的新股东以原出资额的价格给了老股东，老股东得以将法定出资全身而退，可是到公司清算时原股东可以以债权人的身份继续向公司主张分配公司财产，而后来新加入的股东什么都没有，而是在公司原有亏损的基础上全部亏损完毕，连退出的机会都没有。



第二项指标：盈利能力和管理水平
公司法定注册资本100万，而公司至2007年亏损额达到-766，386.16元人民币，所有者权益合计为：233，613.84元人民币，即公司的老本赔的剩下了二十三万余元。
资产负债率= 1，398，164.47/1631778.31 =85.6%，
这说明：公司85%的资产是通过负债筹来的，且是流动负债，
而同时公司所有总资产通过经营者运营所带来的报酬率为：负数（由于利润为零）
这说明经营者的管理水平和公司总资产的盈利能力很差。
2007年12月份的损益表中显示：管理费用当月数：228，630.44元人民币，年度累计：2，969，493.58元人民币。
这说明：存在一种情况，公司可能是盈利的，而盈利的利润不是通过股利分配的方式发给股东，而是通过公司管理人员的薪酬或其他在职开支、消费报销等方式提走，以达到避税的目的。这种情况违法逃税的行为。今后任何时候税务局查处后，管理费用居高不下，都有可能处罚。而处罚的结果是公司财产受损，新加入股东的也一样受损。



以上仅供参考

苍猊

XUEXI XUEXI!!!!!

djj18

分享精神可嘉！

百年老妖

写得不错。

eaglezzz

如果对资产负债表和损益表再深入分析一下，就更好了。求看到这样的贴子

napoleonhr

先谢谢了哈

煮酒人

支持分享，精神可嘉~

dahe

多谢分享！~

有缘相聚

真心不错，先学习了

shark166

好东西，感谢楼主分享