集体企业因历史原因导致部分股权“不明晰”公司上市处理方案

stephenlee

案情简介：

某公司为上世纪60年代成立的集体企业，后经多次变革后，公司股权结构中原企业职工持有大约28%的股权，由于种种原因和年代久远，其中的很多职工股东联系不上或者找不到，券商及中介结构对此束手无策，公司一直未启动上市申报工作。


案情分析：

《首次公开发行股票并上市管理办法》（证监会令[2006]第32号）第13条“发行人的股权清晰”的规定是构成障碍的主要原因。但同时《非上市公众公司监管指引第4号——股东人数超过200人的未上市股份有限公司申请行政许可有关问题的审核指引》（证监会公告[2013]54号，以下简称《4号指引》）规定：

“申请行政许可的200人公司应当对股份进行确权，通过公证、律师见证等方式明确股份的权属。申请公开发行并在证券交易所上市的，经过确权的股份数量应当达到股份总数的90%以上（含90%）；申请在全国股份转让系统挂牌公开转让的，经过确权的股份数量应当达到股份总数的80%以上（含80%）。未确权的部分应当设立股份托管账户，专户管理，并明确披露有关责任的承担主体。”

根据该规定，可以通过托管的方式处理10-20%的股权；剩余8%-18%的处理成为难题。而要解决这个难题，则在于对“股权明晰”或“股权不明晰”的准确理解和认定。

我们认为“股权不明晰”体现为以下三种情形：1）无法确定股权归属何人；2）股东之间的股权份额不明确；3）股权所有权可能存在争议；显然，股权归属清楚、份额明确、股权所有权不存在争议但找不到股东本人的，不属于“股权不明晰”的情形，不应该计算在《4号指引》允许的比例范围之内。

其次，民商法上存在一系列权利人缺位情形下权利确认和消灭制度，如提存、宣告失踪或死亡、无主财产认定等；对于超出比例的部分，我们可以尝试用使用这些制度解决“股权不明晰”的问题。当然，这可能需要一定的时间，包括走程序的时间和法律法规被完善和正确理解并执行的时间，用时间换空间。

再次，无论是民商法还是经济法，其核心目的和机理是确保交易安全和鼓励交易。从这个角度，市场绝不会拒绝这种股权“不明晰”的企业发行证券，只是这种情形下的证券发行必须依法履行保障各利益相关方权益的各种程序。正因如此，28%股权“不明晰”的事实并未对公司多年的经营造成实质障碍，自然也不应该构成公司上市的障碍。

事实上，民商法经过千年的发展，其体系是十分周全的。证券发行和上市过程中几乎所有问题和障碍，都可以综合运用民商法和经济法予以解决，或者利用时间换取空间并最后解决。


解决方案与建议：

1、大股东进行居中协调，召开公司股东会，推动股东会通过公司股份制改造决议、股权确权方案、股权托管决议等。

2、整理以往公司文献、记录、档案，通过查访、公告等寻找股东或股权受益人，为股权确权、股权托管提供基础。

3、如不能实现上市有关股权明晰的要求，则根据事情情况综合采取托管、提存、宣告失踪或死亡、无主财产认定等措施，进行股权确认或托管。

4、托管、提存、宣告失踪或死亡、无主财产认定等措施时，务必聘请公正机构或律师予以见证、大股东对相关措施的瑕疵提供连带担保、进行充分的信息披露，必要时提请政府批准等。

许良辉

很好的案例。
股东（大）会对修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议需经代表三分之二以上表决权的股东通过。楼主案例中，72%的股权已经通过超过了特别多数。即只要是能获得该72%股份的股东同意，公司对上述应当由股东会会通过的决议均能通过，不存在股东会决议瑕疵问题。
楼主也明确，该部分股东仅仅是无法找到股东本人，并非为彼此之间股权比例不清楚、股权归属不明确，因此，找不到股东的股权应当认定是“股权明晰”。公司未剥夺了他们的股东权，也未限制限制他们的股东权。

另外，①、需要认定的财产必须是有形财产。无形财产或者精神财富，不能成为认定财产无主案件的对象。②财产所有人确已消失或者财产所有权人不明，权利。的归属问题长期无法确定。③财产没有所有人或者所有人不明的，其无主的持续状态超过一定期限。 财产无主的情况，大致又发生在以下几种情形：所有人不明的蝴藏物、隐藏物被发现；遗失物(包括源流物、失散的饲养动物等)被拾到，经公安机关或者有关单位公告招领满一年无人认领的财物；无人继承的财产，包括被继承人死亡后没有继承人、全部继承人放弃继承或者丧失继承权情况下的遗产；④财产没有所有人或者所有人不明的，如果产所有人不明，停靠在海边的船舶所有人不明；等等。