23对2008年判断题第8题解析的疑问

germain

某公司经理利用其任职公司的信息与其他公司交易获得的收益归公司所有。
二郎版主的答案和解析如下：
对。
解析：一、《公司法》第一百四十九条规定，董事、高级管理人员不得未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务，违反此规定的，董事、高级管理人员所得的收入应当归公司所有。二、个人理解，题中“利用其任职公司的信息”应理解为“利用职务便利”，如交易行为已经股东会或者股东大会同意，则不是利用职务便利。

本人认为：《公司法》149条规定的“董事、高级管理人员不得未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务”行为，构成要件如下：1、行为主体为董事、高级经理；2、主观上未经过股东会或股东大会同意，如果经过同意不构成；3、当事人利用了职务便利；4、当事人谋取了属于公司的商业机会；5、自营或者为他人经营与公司同类的业务。也就是说必须同时满足以上5个条件才构成。
具体到本题，某公司经理行为符合如下条件：1、某公司经理为董事、高级经理；2、主观上未经过股东会或股东大会同意；3、利用了职务便利（利用任职公司的信息）。但是在本题中看不出不能判定某经理谋取了属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与公司同类的业务。也就是说，本题中的某公司经理的行为并不完全符合《公司法》149条规定的要件。因此，本人认为本题应为“错”。
举个例子：某外贸公司的经理通过外贸公司的业务发现，某种产品在国外市场供不应求，于是自己投资了一家生产该产品的企业并获得巨大利润。此例子中，该外贸公司经理显然利用其任职公司的信息与其他公司交易，并获得的收益，但由于该外贸公司的经理没有谋取属于外贸公司的商业机会，自营或者为他人经营与外贸公司公司同类的业务，因此其收益不需要归外贸公司所有。

卡巴斯基

这道题目我觉得二郎的解析是没有问题的。
楼主所说的3,4,5项条件从法条字面意思理解并非并列成立。总的来说，“谋取商业机会”和“竞业”限制，违反其中任何一条均要没收收入。

simpledandan

这道题我赞成germain 的观点，对二郎的分析也存有疑问，请大家发表意见。

germain

楼上，公司法明文规定的是“谋取属于公司的商业机会”，也就是说如果这个商业机会并非属于公司，则不构成公司法149条的规定。

卡巴斯基

回germain:“某公司经理利用其任职公司的信息与其他公司交易获得的收益归公司所有。”
1.题目并未明确指出该商业机会不属于任职的公司，退一步来说，属于或不属于都是可能的；
2.综合题目来看，我认为理解为“窃取了属于公司的商业机会”更贴合出题者本意，若以你所讲的反面理解，这道题就不知道要考什么了。

germain

是有属于的可能，也有不属于的可能，如果不属于就不用将受益归公司所有，因此这个判断题是错的。

b_aoo

本题说“归公司所有”，本身就涉及很多其他事项，否则都这么可以武断下结论要法官干嘛。所以按出题者的思路，就是想考一百四十九条的乱七八糟的收入都应当归公司所有。答案是对的。保荐考试一定要看出题者的思路。比看立法者的思路还重要。呵呵。